境外投資：法律風險規(guī)避指南

更新時間：5/26/2021 1:46:44 PM　瀏覽次數(shù)：2

中國企業(yè)境外投資，面臨的法務合規(guī)要求主要體現(xiàn)在以下幾個方面:

一、中國國內(nèi)監(jiān)管法律合規(guī)要求

（一）境外投資項目的審批（境外投資備案ODI）；

中國企業(yè)的跨境投資審批/備案主要涉及商務部、發(fā)改委等政府主管部門。其中商務部主要負責境內(nèi)企業(yè)對外投資行為的核準/備案；發(fā)改委主要負責投資項目本身的核準/備案；如涉及國資，則還包括國資部門的監(jiān)管。

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（二）外匯監(jiān)管；

由于前些年中國企業(yè)境外非理性投資現(xiàn)象，境外投資項目的外匯監(jiān)管也進一步收緊，中國企業(yè)開展海外投資的資金出入境以及中國企業(yè)的境外融資，都要接受較為嚴格的審核。如借入外債、跨境擔保等，同樣需經(jīng)外匯管理部門的登記或備案等程序。

（三）稅收

中國企業(yè)進行海外投資時，要避免雙重征稅風險、轉讓定價產(chǎn)生的風險、反避稅調查風險、個人涉稅風險等一系列風險。

二、投資東道國法律合規(guī)要求

（一） 市場準入、外資審批及國家安全審查要求

外資審批方面，中國企業(yè)如果進行基礎設施領域等大型投資，一般需要接受東道國的外資監(jiān)管，多數(shù)國家在市場準入方面按照行業(yè)分類劃分為禁止類、限制類和鼓勵類。就海外投資的大方向而言，境外投資涉及的國家安全審查趨緊。

（二） 環(huán)境保護喲求

隨著國際社會和各國對環(huán)境保護的普遍重視，境內(nèi)企業(yè)進行海外基礎設施投資、礦產(chǎn)或實業(yè)投資所導致的環(huán)境污染問題同樣也是其所面臨的一個重要法律問題。但只要遵循當?shù)胤�律要求，相關風險都可以有效避免。

（三） 勞動及勞工關系

由于勞動法領域包含較強的地區(qū)政策性，中國和外國勞動法律制度通常會存在較大差異。需要注重處理好與當?shù)毓�會組織的關系，謹防勞工罷工事件。也需要注重公共關系的處理，與相關領域的非政府組織建立良好關系，以減輕來自當?shù)厣鐣�的壓力�?/span>

（四） 安全生產(chǎn)要求

海外基礎設施投資、礦產(chǎn)或實業(yè)投資也往往涉及較大的安全生產(chǎn)風險。中國企業(yè)進行海外投資，需要提前了解當?shù)氐陌踩�生產(chǎn)、安全施工方面的政策要求。

三、其他在法律合規(guī)風險防范方面的注意事項

（一） 對于目標企業(yè)或境外當?shù)睾献鞣竭M行全面的盡職調查

項目啟動前要全面了解目標企業(yè)及境外合作方的基本概況，包括其法律狀況、資信狀況等等。尤其對于重要商業(yè)伙伴要開展合規(guī)調查，并通過簽訂合規(guī)協(xié)議、要求作出合規(guī)承諾等方式促進商業(yè)伙伴行為合規(guī)。

（二） 選擇合適的投資合作模式，設計合理的投資結構

中國企業(yè)要實現(xiàn)安全高效的海外項目投資，同樣需要前期了解并評估當?shù)氐耐顿Y環(huán)境及狀態(tài)；在充分評估多種投資合作模式和投資結構設計的基礎上，合理選擇最為有利的投資模式和結構設計，以規(guī)避合作中某些基礎法律關系之合規(guī)性、投資收益獲得等方面的風險；

（三） 建立完善的內(nèi)部審批/授權制度以及完善的境外投資規(guī)章制度管理機制

公司需要建立一套行之有效的審批和授權的運作機制，包括但不限于以下方面：

1、境外項目風險審批權限制度；

2、境外合規(guī)風險識別、評估與處置機制；

3、境外合規(guī)、風險事項報告制度；

4、境外授權規(guī)則（建立完備的授權規(guī)則，明確其政策和流程，包括內(nèi)部的授權權限劃分規(guī)則和外部的被授權人的甄別、篩選和管理規(guī)則）；

5、境外項目責任人制度；

6、完善的境外投資規(guī)章制度管理機制，如：建立完善內(nèi)部交易政策；

7、反腐敗政策、公共領域合規(guī)政策和商業(yè)行為準則；

8、隱私和數(shù)據(jù)保護政策；

9、人事管理政策；

10、項目方面的政策；

11、知識產(chǎn)權方面的政策；

12、公司日常事務管理的政策等。

（四） 保持合規(guī)敏感性

中國投資者要密切關注國際局勢變化，保持合規(guī)敏感性，及時有效識別重點國家和地區(qū)的合規(guī)風險，保持與相關政府主管機構、行業(yè)及合作伙伴的溝通交流，構筑良好的外部合規(guī)形象，有力地保障業(yè)務的穩(wěn)健推進。

（五） 合理的合同設計

境外投資過程中應注意通過合同設計以及一些特別條款來保護自身利益，例如：

1. 貨幣保值條款（Exchange rate proviso clause），避免匯率變動導致的收益降低或成本上升。

2. 再談判/重新協(xié)商條款（Renegotiation clause） ：雙方在重大情勢發(fā)生后負有再談判/重新協(xié)商的義務以達成利益的平衡，使得該等情形下中國投資者擁有重新談判的主動權和合同依據(jù)。

3. 爭議解決方式（Applicable law and dispute resolution clause）：與外方簽訂合同時要盡量選擇依據(jù)中國法或比較熟悉的法律體系解決糾紛。在跨境糾紛解決機制上，考慮程序、效率、承認、執(zhí)行等多個因素，合理采用救濟機制，避免采用訴訟，盡量選擇仲裁方式。

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